23. März 2022 / Compliance, Finanzen und Bankwesen / von Miguel Gallardo und Samuel Rivero
I. Einleitung
In diesem Memorandum wird die Notwendigkeit erörtert, bei der Nationalen Bank- und Wertpapieraufsichtsbehörde („CNBV“) eine Genehmigung einzuholen, damit ein potenzieller Käufer einer Volksfinanzgesellschaft („SOFIPO“) eine Due-Diligence-Prüfung durchführen kann, und zwar gemäß den folgenden Punkten:
Artikel 36 Bis 2 Absatz II des Gesetzes über Volkssparen und -kredite („LACP“), der zur besseren Übersichtlichkeit im Folgenden wiedergegeben wird, legt fest, was im vorigen Absatz dargelegt wurde:
„Artikel 36a Absatz 2 – Volksfinanzgesellschaften können ihr Kreditportfolio an beliebige Personen abtreten oder diskontieren.
Übertragungen oder Abwertungen von Kreditportfolios, die mit der Banco de México, Kreditinstituten, von der Bundesregierung zur Wirtschaftsförderung gegründeten Treuhandfonds oder Treuhandfonds, deren Zweck die Ausgabe von Wertpapieren ist, sowie mit Volksfinanzgesellschaften vereinbart werden, erfolgen ohne jegliche Einschränkung.
Wenn Volksfinanzgesellschaften Abtretungen oder Diskontierungen von Kreditportfolios mit anderen als den im vorstehenden Absatz genannten Personen vereinbaren und beabsichtigen, für die Zahlungsfähigkeit des Schuldners zu bürgen, dem Abtretungsempfänger oder Diskontnehmer eine Finanzierung zu gewähren oder mit diesen Verpflichtungen oder Rechte zu vereinbaren, die es ihnen ermöglichen, das abgetretene oder diskontierte Kreditportfolio zurückzukaufen, benötigen sie die vorherige Genehmigung der Kommission, die die Solvenz und finanzielle Stabilität der Gesellschaften selbst sowie den Schutz der Interessen ihrer Kunden gewährleisten muss. Ebenso dürfen diejenigen, die in die Rechte dieses Portfolios eintreten, von der Volksfinanzgesellschaft selbst keine Finanzierung in Bezug auf diese Transaktion oder die davon betroffenen Darlehen oder Kredite erhalten, noch darf diese Gesellschaft für die Solvenz des Schuldners bürgen. Für die Zessionare gelten die Vorschriften, die die Volksfinanzgesellschaften in dieser Angelegenheit regeln.
Die Volksfinanzgesellschaften unterliegen nicht den Bestimmungen des ersten Absatzes von Artikel 34 dieses Gesetzes, soweit es sich um Informationen zu den nachstehend genannten Vermögenswerten handelt, sofern diese Personen zur Verfügung gestellt werden, mit denen die folgenden Geschäfte ausgehandelt oder abgeschlossen werden:
- Kredite oder Darlehen, die abgetreten oder diskontiert werden sollen, oder
- Ihr Portfolio oder andere Vermögenswerte, sofern es sich um die Übertragung oder Zeichnung eines wesentlichen Anteils ihres Gesellschaftskapitals handelt. Zur Bekanntgabe der entsprechenden Informationen ist die vorherige Genehmigung der Kommission einzuholen.
„Während der in diesem Artikel genannten Verhandlungen sind die Teilnehmer verpflichtet, die Informationen, zu denen sie im Rahmen dieser Verhandlungen Zugang haben, vertraulich zu behandeln.“
Dieser Abschnitt II des Artikels 36 Bis 2 des LACP besagt, dass SOFIPOs Informationen über die Aktiv- und Passivgeschäfte ihrer Kunden an Dritte weitergeben dürfen, ohne gegen das für SOFIPOs geltende Finanzgeheimnis zu verstoßen, das im ersten Absatz des Artikels 34 des LACP gerade für diese Art von Due-Diligence-Prüfungen festgelegt ist, vorausgesetzt, dass zuvor die entsprechende Genehmigung der CNBV eingeholt wurde.
Zur besseren Übersicht wird im Folgenden Artikel 34 des LACP wiedergegeben:
„Artikel 34. – Die Informationen und Unterlagen bezüglich der in Artikel 36 dieses Gesetzes genannten Geschäfte und Dienstleistungen sind vertraulich, weshalb die Volksfinanzgesellschaften zum Schutz des in diesem Artikel festgelegten Rechts auf Privatsphäre ihrer Kunden unter keinen Umständen Auskünfte oder Informationen über Einlagen, Transaktionen oder Dienstleistungen weitergeben dürfen, außer an den Einleger, Schuldner, Kontoinhaber, Begünstigten, deren gesetzliche Vertreter oder an diejenigen, denen eine Vollmacht zur Verfügung über das Konto oder zur Mitwirkung an der Transaktion oder Dienstleistung erteilt wurde.“
Daher ist tatsächlich zuvor die Genehmigung der CNBV erforderlich, damit die SOFIPO die Informationen über die Aktiv- und Passivgeschäfte ihrer Kunden an Dritte weitergeben kann, um diese Due-Diligence-Prüfung durchzuführen und so einen Verstoß gegen das in Artikel 34 Absatz 1 des LACP festgelegte Bankgeheimnis zu vermeiden.
Darüber hinaus wurde Artikel 36 Bis 2 des LACP zusammen mit verschiedenen Änderungen und Ergänzungen des LACP durch das Dekret erlassen, mit dem das Gesetz zur Regelung der Tätigkeiten von Spar- und Darlehensgenossenschaften erlassen und ergänzt und aufgehoben werden, das am 13. August 2009 im DOF veröffentlicht wurde.
Aus diesem Grund wurden die für andere Finanzinstitute geltenden Vorschriften geprüft, um festzustellen, ob diese Anforderung auch für andere Finanzinstitute gilt.
II. Kreditinstitute
In Artikel 93 des Gesetzes über Kreditinstitute („LIC“) ist diese Anforderung wie folgt vorgesehen:
„Artikel 93. – Kreditinstitute können ihr Kreditportfolio an jede beliebige Person abtreten oder diskontieren.
Abtretungen oder Abschläge auf Kreditportfolios, die mit der Banco de México, anderen Kreditinstituten, von der Bundesregierung zur Wirtschaftsförderung gegründeten Treuhandfonds oder Treuhandfonds, deren Zweck die Ausgabe von Wertpapieren ist, vereinbart werden, erfolgen ohne jegliche Einschränkung.
Wenn Kreditinstitute Abtretungen oder Diskontierungen von Kreditportfolios mit anderen als den im vorstehenden Absatz genannten Personen vereinbaren und beabsichtigen, für die Zahlungsfähigkeit des Schuldners zu bürgen, dem Abtretungsempfänger oder Diskontnehmer eine Finanzierung zu gewähren oder mit diesen Verpflichtungen oder Rechte zu vereinbaren, die es ihnen ermöglichen, das abgetretene oder diskontierte Kreditportfolio zurückzukaufen, benötigen sie die vorherige Genehmigung der Nationalen Bank- und Wertpapierkommission, die die Solvenz und finanzielle Stabilität der Kreditinstitute sowie den Schutz der öffentlichen Interessen gewährleisten muss. Ebenso dürfen diejenigen, die in die Rechte dieses Portfolios eintreten, von dem betreffenden Kreditinstitut keine Finanzierung in Bezug auf diese Transaktion oder die davon betroffenen Kredite erhalten, noch darf dieses Institut für die Solvenz des Schuldners bürgen. Für die Zessionare gelten die Vorschriften, die Finanzinstitute in dieser Angelegenheit regeln.
Kreditinstitute unterliegen nicht den Bestimmungen des ersten Absatzes von Artikel 142 dieses Gesetzes, soweit es sich um Informationen zu den nachstehend genannten Vermögenswerten handelt, sofern diese an Personen weitergegeben werden, mit denen die folgenden Geschäfte verhandelt oder abgeschlossen werden:
- Forderungen, die abgetreten oder diskontiert werden sollen; oder
- Ihr Portfolio oder andere Vermögenswerte, sofern es sich um die Übertragung oder Zeichnung eines wesentlichen Anteils ihres Gesellschaftskapitals oder des Kapitalanteils der Muttergesellschaft der Finanzgruppe handelt, zu der sie gehört. Zur Veröffentlichung der entsprechenden Informationen ist die vorherige Genehmigung der Nationalen Bank- und Wertpapierkommission einzuholen.
„Während der in diesem Artikel genannten Verhandlungen sind die Beteiligten verpflichtet, die Informationen, zu denen sie im Rahmen dieser Verhandlungen Zugang haben, vertraulich zu behandeln.“
Dementsprechend gilt auch hier die Anforderung, für die Weitergabe von Informationen über die Aktiv- und Passivgeschäfte ihrer Kunden an Dritte zuvor eine Genehmigung der CNBV einzuholen, damit diese Due-Diligence-Prüfung durchgeführt werden kann und somit ein Verstoß gegen das in Artikel 142 Absatz 1 des LIC festgelegte Bankgeheimnis vermieden wird.
III. Organisationen und Nebentätigkeiten im Kreditwesen
In Artikel 67 des Allgemeinen Gesetzes über Kreditnebenorganisationen und -tätigkeiten („LGOAAC“) ist festgelegt, dass Kreditnebenorganisationen die vorherige Genehmigung des Ministeriums für Finanzen und öffentliche Kredite („SHCP“) unter Anhörung der CNBV benötigen, um die Übertragung ihrer aus dem Geschäftsbetrieb resultierenden Vermögenswerte, Verbindlichkeiten, Rechte und Pflichten sowie ihre Fusion oder Spaltung vornehmen zu können. Der genannte Artikel wird zur besseren Bezugnahme im Folgenden wiedergegeben:
„Artikel 67 – Für die Übertragung ihrer aus dem Geschäftsbetrieb resultierenden Vermögenswerte, Verbindlichkeiten, Rechte und Pflichten sowie für ihre Fusion oder Spaltung benötigen Kreditnebenorganisationen die vorherige Genehmigung des Ministeriums für Finanzen und öffentliche Kredite, wobei die Stellungnahme der Nationalen Banken- und Wertpapierkommission einzuholen ist.“
Aus diesem Grund ist es erforderlich, die Einrichtungen zu identifizieren, die als Kreditvermittlungsorganisationen gelten; dies ist in Artikel 3 des LGOAAC geregelt, der im Folgenden wiedergegeben wird:
„Artikel 3. Als Kreditnebenorganisationen gelten folgende Einrichtungen:
- Allgemeine Lagerhäuser;
- Wird aufgehoben.
- Wird aufgehoben.
- Kreditgenossenschaften;
- Wird aufgehoben.
- sowie alle anderen, die in anderen Gesetzen als solche eingestuft werden.
Artikel 4 – Als Nebentätigkeiten im Kreditwesen gelten:
- Der übliche und gewerbliche Devisenhandel;
- die übliche und professionelle Abwicklung von Kreditgeschäften, Finanzierungsleasing oder Factoring sowie
- „Die Überweisung von Geldern“
Entsprechend dem Vorstehenden gilt diese vorherige Genehmigung der CNBV zur Weitergabe dieser Informationen an Dritte gilt ausschließlich für allgemeine Lagerhäuser und Kreditgenossenschaften; daher gilt diese Bestimmung nicht für andere Finanzinstitute, die unter dieses LGOAAC fallen, wie beispielsweise Finanzgesellschaften mit gemischter Zweckbestimmung („SOFOM“), Geldtransferunternehmen und Wechselstuben, und diese benötigen daher keine Genehmigung seitens der CNBV.
IV. Genossenschaftliche Spar- und Darlehensgenossenschaften
In Artikel 21 des Gesetzes zur Regelung der Tätigkeiten von Spar- und Darlehensgenossenschaften („LRASCAP“) ist, ebenso wie in den zuvor genannten Rechtsvorschriften, die Voraussetzung einer vorherigen Genehmigung durch die CNBV festgelegt, um Informationen über das Portfolio sowie die Aktiv- und Passivgeschäfte an Dritte weiterzugeben. Nachstehend wird dieser Artikel wiedergegeben:
„Artikel 21. – Spar- und Darlehensgenossenschaften der Betriebsstufen I bis IV können ihr Kreditportfolio ohne jegliche Einschränkung an Treuhandfonds, die von der Bundesregierung zur Wirtschaftsförderung eingerichtet wurden, sowie an andere Spar- und Darlehensgenossenschaften der Betriebsstufen I bis IV und an den Schutzfonds abtreten oder verpfänden.
Genossenschaftliche Spar- und Darlehenskassen der Betriebsstufen I bis IV unterliegen hinsichtlich der Informationen zu den nachstehend genannten Vermögenswerten nicht den Bestimmungen des ersten Absatzes von Artikel 69 dieses Gesetzes, sofern diese Informationen an Personen weitergegeben werden, mit denen die folgenden Geschäfte verhandelt oder abgeschlossen werden:
- Kredite oder Darlehen, die abgetreten oder diskontiert werden sollen, oder
- Die Übertragung ihres Portfolios oder anderer Vermögenswerte in den in Artikel 85 Absätze I bis III dieses Gesetzes vorgesehenen Fällen. Zur Bekanntgabe der entsprechenden Informationen ist die vorherige Genehmigung der Kommission einzuholen.
Während der in diesem Artikel genannten Verhandlungen sind die Beteiligten verpflichtet, die Informationen, zu denen sie im Rahmen dieser Verhandlungen Zugang haben, vertraulich zu behandeln.
Ungeachtet dessen kann der Fachausschuss nach Stellungnahme der Kommission in Ausnahmefällen den Spar- und Darlehensgenossenschaften der Geschäftsstufen I bis IV gestatten, ihr Kreditportfolio an andere als die im ersten Absatz dieses Artikels genannten Personen abzutreten oder zu diskontieren, wenn ihre finanzielle Lage dies erfordert.“
Dementsprechend gilt auch hier die Anforderung, vorab eine Genehmigung der CNBV einzuholen, um Informationen über die Aktiv- und Passivgeschäfte ihrer Kunden an Dritte weiterzugeben, damit diese Due-Diligence-Prüfung durchgeführt werden kann und somit ein Verstoß gegen das in Artikel 69 Absatz 1 des LRASCAP festgelegte Bankgeheimnis vermieden wird.
V. Wertpapierhäuser
In den einschlägigen Artikeln des Wertpapiermarktgesetzes („LMV“) findet sich keine Bestimmung, die den zuvor in diesem Dokument genannten Bestimmungen entspricht; daher ist eine solche vorherige Genehmigung durch die CNBV für die Weitergabe von Informationen über das eigene Portfolio an Dritte im Falle einer Due-Diligence-Prüfung im Hinblick auf einen möglichen Kauf oder eine Fusion nicht vorgesehen.
VI. Fintech
Das Gesetz zur Regulierung von Finanztechnologieinstituten („LRITF“) enthält keine Bestimmung, wonach eine vorherige Genehmigung der CNBV erforderlich ist, um Dritten Informationen über das eigene Portfolio und/oder die aktiven oder passiven Geschäfte der Kunden weiterzugeben.
VII. Versicherungsgesellschaften und Versicherungsvereine auf Gegenseitigkeit
Das Allgemeine Gesetz über Versicherungsgesellschaften und Versicherungsvereine auf Gegenseitigkeit („LGISMS“) enthält keine Bestimmung, wonach eine vorherige Genehmigung der Nationalen Kommission für Versicherungen und Bürgschaften („CNSF“) erforderlich ist, um Dritten Informationen über das eigene Portfolio und/oder die Geschäfte der Kunden weiterzugeben.
VIII. Schlussfolgerung
Bei der Prüfung der für verschiedene Finanzinstitute geltenden Vorschriften stellen wir fest, dass nur einige Finanzinstitute verpflichtet sind, vorab eine Genehmigung der CNBV einzuholen, damit das betreffende Finanzinstitut Informationen über die Aktiv- und Passivgeschäfte seiner Kunden an Dritte weitergeben darf, um eine Due-Diligence-Prüfung durchzuführen und so einen Verstoß gegen das in den geltenden Vorschriften festgelegte Finanz- oder Bankgeheimnis zu vermeiden.
Daher sind die folgenden Finanzinstitute davon betroffen:
- Volksfinanzgesellschaft
- Kreditinstitut
- Allgemeine Lagerhäuser
- Kreditgenossenschaften
- Genossenschaftliche Spar- und Darlehenskassen
IX. Kontakt
Für weitere Informationen zu diesem Thema wenden Sie sich bitte an eines der folgenden Mitglieder der BGBG:
Für weitere Informationen schreib uns bitte an:
Miguel Gallardo Guerra
mgallardo@bgbg.mx
Samuel Uziel Rivero Prado
surivero@bgbg.mx
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